刑民之间:“现行律民事有效部分”研究

图书信息

作者	段晓彦
出版社	中国法治出版社
ISBN	9787521607383
出版时间	2019-12-17
字数	17.4万
分类	人文社科,法律,法律教材,工具书

读书简介

“现行律民事有效部分”源自《大清现行刑律》，但在立法层面并未完成《大清现行刑律》从“刑律”到“民法”转变的任务，其“现行律民事有效部分”作为*顺位的民事法源实施将近20年（1912—1929），成为“前民法典时代”的“实质民法”。本书将时间定格于1912-1928年的北洋政府时期，事实聚焦于大理院民事法源中的“现行律民事有效部分”及其适用，紧扣“‘现行律民事有效部分’究竟是一种什么样的民事法源”、“清朝的旧刑律如何适用于民初新时期的民事审判”这一核心问题，考证、发掘“现行律民事有效部分”的特殊性和适用难题，依据完整的大理院民事司法判决等档案资料，研究大理院如何克服“现行律民事有效部分”的适用难题，论析大理院如何撷取近代西方民事法律概念、原则和方法，通过司法判例和解释例方式，实现中国固有法的转化创新，揭示“现行律民事有效部分”这一特殊的民事法源在大理院特殊的司法机制下所具有的特殊地位和作用，透视大理院适用“现行律民事有效部分”这一历程对中国民法近代化的影响，力图探究“前法典划时代”民法近代化的路径和特色。

目录

书名页

内容提要

序一

序二

导论

第一节 问题意识

一、为什么关注大理院民事审判法源

二、为什么聚焦于“现行律民事有效部分”

第二节 研究文献回顾

第三节 研究资料与方法

一、研究资料

二、研究方法

第四节 研究思路与章节架构

第一章 “现行律民事有效部分”的源流脉络

第一节 从《大清律例》到《大清现行刑律》

一、删改旧律

二、《大清现行刑律》的编纂

三、《大清现行刑律》对《大清律例》的变通

第二节 《大清现行刑律》作为民事法源的固有基础

一、立法基础

二、司法基础

第三节 民初援用“现行律民事有效部分”的原因

第二章 “现行律民事有效部分”的名称、内容和性质

第一节 “现行律民事有效部分”的名称

一、各种著述对“现行律民事有效部分”的称谓

二、“现行律民事有效部分”的名称溯源

三、辨析：“现行律民事有效部分”为其最允当之名称

第二节 “现行律民事有效部分”的内容

一、关于“现行律民事有效部分”内容的观点举要

二、四种主要观点的比较分析

三、辨析：“现行律民事有效部分”的内容须经大理院适用才能确定

第三节 “现行律民事有效部分”的性质

一、关于“现行律民事有效部分”性质的观点举要

二、辨析：“现行律民事有效部分”是须通过司法确认的一种特殊的制定法

第三章 大理院对“现行律民事有效部分”的适用

第一节 “现行律民事有效部分”的特殊性和适用难题

一、无明确统一的内容范围该如何援用

二、相关律（例）文条款未去除刑事制裁效果如何用于民事审判

三、旧的律文如何适应于新的社会情势和法律制度

第二节 大理院对“现行律民事有效部分”适用难题的克服

一、通过判决例和解释例确认内容

二、大理院对“现行律民事有效部分”的法律效果转换

三、大理院适用“现行律民事有效部分”的主要方式

第三节 大理院对“现行律民事有效部分”的创新

一、法律概念的对接

二、民法理论的融合

三、权利观念的渗透

第四章 “现行律民事有效部分”与习惯及条理的互动

第一节 “现行律民事有效部分”与习惯

一、习惯在中国传统法制中的地位和作用

二、清末民初民事立法对习惯的态度和定位

三、“现行律民事有效部分”与习惯在司法中的关系

第二节 “现行律民事有效部分”与条理

一、“现行律民事有效部分”与《大清民律草案》

二、“现行律民事有效部分”与礼

第五章 “现行律民事有效部分”对民国民法纂修的影响

第一节 晚清民国关于亲属法与继承法的纂修过程

第二节 “现行律民事有效部分”对婚姻立法的影响

一、婚约的订立和解除

二、结婚的要件

三、离婚的原因

第三节 “现行律民事有效部分”对继承法纂修的影响

一、“现行律民事有效部分”对《民国民律草案·继承编》的影响

二、“现行律民事有效部分”对《民国民法·继承编》的影响

结语

附录

参考文献

后记